創(chuàng)品案例：對他人商標的地名元素進行使用，會構成侵權么？
近兩年，“正果云吞店”在廣東省內到處可見，云吞作為一種嶺南美食，受到廣大消費者的喜愛和追捧。其實，在有關商品和服務類別中，“正果”已經是廣州市得道餐飲有限公司的注冊商標，在隨處可見的“正果云吞店”里，相當一部分是“正果”商標的侵權人。
2018年9月，在廣東省高院公開審理了廣州市得道餐飲有限公司訴被告河源市X正果餐飲店等七起商標侵權案件。在此前的一審中，河源中院判決商標侵權不成立，駁回權利人廣州市得道餐飲有限公司的訴訟請求，理由是“正果”商標是地名商標，七被告在店面招牌上使用“正果”是描述性合理使用，不構成商標侵權。但經過二審開庭審理，案件在廣東高院的組織下達成調解，被告立即停止使用帶有“正果”店面招牌的商標侵權行為，并賠償經濟損失及相關合理費用。
案例回顧
2017年9月，廣州市得道餐飲有限公司發(fā)現河源市源城區(qū)七家飲食店在店鋪招牌上使用“正果”商標，其工商執(zhí)照上也以“正果”作為店鋪名稱。遂以商標侵權為由將其*至河源市中級人民法院。
被告辯稱，“正果”來源于增城市的正果鎮(zhèn)，是一個地名，并不能被權利人壟斷，將其使用在店鋪招牌上是屬于善意、合理的使用。一審法院采納了這一觀點，判決被告不構成商標侵權。
二審過程中，廣州創(chuàng)品知識產權服務有限公司及其合作的律師團隊為原告(上訴人)代理本案，進行了嚴密的訴訟準備，主要從“正果”商標的知名度以及被告的使用沒有合理依據兩個方面提交新證據，并提出了新的侵權理由，從而改變了整個系列案件的走向。據此，二審法院在雙方同意的情況下進行調解，被告立即停止使用印有“正果”商標的招牌、更改店鋪名稱，并賠償原告的經濟損失和合理費用。
商標法上關于地名商標的規(guī)定和理解
商標法規(guī)定的“含有地名的注冊商標”和“地名注冊商標”這種商標法意義上的地名不是通常理解地方和場所的名稱，而是指縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，《商標法》第10條第2款規(guī)定，縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。這明確肯定了商標法意義上的地名的范疇，不包括塆、村、鎮(zhèn)等地名。因此，原告正果商標不能認定成為地名商標。
*上述案例的法律啟示
一、關于地名商標
1.《商標法》里明確規(guī)定，縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。如果該地名不是縣級以上行政區(qū)劃或公眾知曉的外國地名，可以作為商標注冊。否則，只須當該地名具有其他含義或作為集體商標和證明商標組成部分時，才可能獲準作為商標注冊。例如：“景德鎮(zhèn)”是中國縣級以上行政區(qū)劃，本不能作為商標注冊，但是，作為證明商標“景德鎮(zhèn)瓷器”的組成部分，可以被核準注冊。
2.其實，這種商標是一種特殊的存在，那就是作為地理標志出現。地理標志是指標示某商
品來源于某地區(qū)、該商品的特定質量、信譽或者其他特征，主要由該地區(qū)的自然因素或者人文因素所決定的標志，在農產品、土特產上十分常見。
3.地理標志分為證明商標和集體商標。保護的是產品來源地所有符合條件的生產經營者的共同利益，在地理標志商標保護體系中，集體商標是保護的手段，地理標志是保護的對象。
二、法律分析
廣東創(chuàng)品律師事務所的雷律師提示，在使用可能涉及到地名的商標時，需要從以下方面評估風險：
1.關聯性原則：要稱得上善意使用“地名商標”，使用人的產品應該是來源于此地，而且?guī)в幸欢ǖ漠a地特征。具體到上述案例，被告是在河源市開店，用料以及經營者均來自于本地，與增城的正果鎮(zhèn)和正果云吞文化沒有任何聯系，因此其“合理使用”的抗辯理由不應得到支持。
2.在先原則：商標權與地名一致時，如果早在商標注冊之前，使用人就已經開始使用該地名，那么使用人在原有使用范圍內繼續(xù)使用，應視為“合理使用”，不構成對商標權的侵犯。具體到上述案例，廣州市得道餐飲有限公司在2012年開始即通過授權許可廣泛使用“正果”商標，并投入大量成本進行宣傳，在這種情況下，被告作為餐飲業(yè)同行很可能知道“正果”商標持有人的信息，而且其使用時間晚于2012年，他在2017年經營餐飲店時使用帶有“正果”的招牌和菜單，就不能構成商標法上的“合理使用”。
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